Από την 1η Ιανουαρίου 2025, ισχύουν νέες διατάξεις στο ελβετικό εταιρικό δίκαιο, οι οποίες αποτρέπουν συγκεκριμένα τις καταχρήσεις της πτώχευσης, εμποδίζουν τις συναλλαγές σε υπερχρεωμένες εικονικές εταιρείες (εταιρείες-κέλυφος) και παρέχουν μια σαφέστερη δομή για το ελεγκτικό δίκαιο. Με την εισαγωγή του άρθρου 684α του Ελβετικού Κώδικα Ενοχών (OR) και την αναθεώρηση του άρθρου 727α OR, ο νομοθέτης θέτει νέα πρότυπα όσον αφορά τη διαφάνεια και την προστασία των πιστωτών – και δημιουργεί σαφείς κανόνες για την εξαίρεση από την υποχρέωση οικονομικού ελέγχου και τις συναλλαγές με εταιρείες-κέλυφος.
Το παρόν άρθρο απαντά στις πέντε βασικές ερωτήσεις σχετικά με τις νέες διατάξεις – με συμπαγή, νομικά ακριβή τρόπο και με πρακτική προστιθέμενη αξία για επιχειρηματίες, μέλη διοικητικών συμβουλίων και επενδυτές.
Ποιες είναι οι κυριότερες αλλαγές στο νόμο για την καταπολέμηση των καταχρήσεων κατά την πτώχευση;
Η αναθεώρηση του εταιρικού δικαίου συνεπάγεται θεμελιώδεις αλλαγές. Πρώτον, απαγορεύεται η αγοραπωλησία των εταιρειών-κέλυφος υπό ορισμένες προϋποθέσεις – μια αντίδραση στις πολυάριθμες παρακάμψεις για τις de facto νεκρές εταιρείες. Δεύτερον, δεν επιτρέπεται πλέον η αναδρομική εξαίρεση από την υποχρέωση οικονομικού ελέγχου, γεγονός που βελτιώνει τη διαφάνεια και την ιχνηλασιμότητα στο εμπορικό μητρώο.
Επιπλέον, αποφασίστηκε η εισαγωγή μιας κεντρικής προσωπικής βάσης δεδομένων με λειτουργία αναζήτησης για τον καλύτερο εντοπισμό των πραγματικών δικαιούχων των νομικών προσώπων. Αυστηρότερες απαγορεύσεις δραστηριότητας ισχύουν για πρόσωπα που έχουν ήδη συνδεθεί με δόλιες δομές ή αδικήματα πτώχευσης. Τέλος, η πτωχευτική διοίκηση έχει πλέον συγκεκριμένες υποχρεώσεις αναφοράς σε περίπτωση υποψίας κατάχρησης. Στόχος όλων αυτών των μέτρων είναι να ενισχυθεί η προστασία των πιστωτών και να αποτραπεί η διαρθρωτική καταστρατήγηση του νόμου.
Τι σημαίνουν οι όροι “εταιρεία-κέλυφος” και “εμπόριο με εταιρεία-κέλυφος” – και ποια είναι η διαφορά με μια προϋπάρχουσα, έτοιμη προς χρήση εταιρεία;
Σύμφωνα με την πάγια νομολογία του Ομοσπονδιακού Ανωτάτου Δικαστηρίου, η εταιρεία-κέλυφος είναι ένα νομικό πρόσωπο του οποίου οι επιχειρηματικές δραστηριότητες έχουν διακοπεί πλήρως και τα περιουσιακά στοιχεία δεν υπάρχουν πλέον – αλλά το οποίο συνεχίζει να υφίσταται νομικά και εξακολουθεί να είναι εγγεγραμμένο στο εμπορικό μητρώο. Η εκ των υστέρων συναλλαγή με το κέλυφος αποσκοπεί στην αποφυγή των εξόδων μιας επίσημης εκκαθάρισης και μιας πλήρους επανίδρυσης – συνήθως για να εξοικονομηθεί χρόνος και κόστος.
Αντίθετα, η προϋπάρχουσα, έτοιμη προς χρήση εταιρεία είναι μια σκόπιμα ιδρυθείσα, μη λειτουργική εταιρεία με πλήρως καταβεβλημένο κεφάλαιο, η οποία έχει καταρτιστεί με νομικά ορθό τρόπο και δεν έχει οικονομικό ιστορικό. Ενώ οι εταιρείες-κέλυφος θεωρούνται πλέον επικίνδυνες και δυνητικά παράνομες, οι προϋπάρχουσες, έτοιμες προς χρήση εταιρείες– υπό την προϋπόθεση ότι είναι σωστά δομημένες – εξακολουθούν να επιτρέπονται.
Τι προβλέπει το νέο άρθρο 684α OR και ποιος είναι ο σκοπός της διάταξης αυτής;
Το νέο άρθρο 684α OR ρυθμίζει τις προϋποθέσεις υπό τις οποίες δεν επιτρέπεται το εμπόριο με εταιρεία-κέλυφος, δηλαδή η αγοραπωλησία μιας τέτοιας εταιρείας. Αυτό συμβαίνει εάν μια εταιρεία σωρευτικά:
- δεν ασκεί πλέον καμία επιχειρηματική δραστηριότητα,
- δεν έχει πλέον ρευστοποιήσιμα περιουσιακά στοιχεία,
- είναι οικονομικά υπερχρεωμένη, δηλαδή έχει αρνητικό καθαρό ενεργητικό, χωρίς απαραίτητα να είναι υπερχρεωμένη κατά την έννοια του άρθρου 725β OR.
Σκοπός της διάταξης αυτής δεν είναι μόνο η ακεραιότητα του εμπορικού μητρώου, αλλά ιδίως η προστασία των πιστωτών, οι οποίοι δεν θα πρέπει να τίθενται σε κίνδυνο από τη μεταπώληση υπερχρεωμένων εταιρειών-κέλυφος. Ο νομοθέτης στέλνει έτσι ένα σαφές μήνυμα κατά της καταχρηστικής χρήσης των εταιρειών και επαναφέρει στο προσκήνιο την ομαλή εκκαθάριση τέτοιων εταιρειών-κέλυφος.
Ποιες είναι οι νομικές συνέπειες μιας αγοραπωλησίας μιας εταιρείας-κέλυφος;
Μια εικονική συναλλαγή που δεν επιτρέπεται σύμφωνα με το άρθρο 684α OR είναι άκυρη σύμφωνα με τις αρχές του δικαιοπρακτικού δικαίου – ακόμη και στο επίπεδο της υποσχετικής δικαιοπραξίας. Αυτό σημαίνει ότι η κυριότητα των εταιρικών μεριδίων δεν μεταβιβάζεται ούτε μπορεί να θεραπευτεί αργότερα με εγγραφή. Κρίσιμο είναι ότι αποκλείεται επίσης η καλόπιστη απόκτηση μιας τέτοιας εταιρείας-κέλυφος.
Ομοίως, τα όργανα που διορίζονται μετά από αγοραπωλησία μιας εταιρείας-κέλυφος είναι νομικά ανενεργά και οι υποχρεώσεις που αναλαμβάνει η εταιρεία μετά την παράνομη απόκτηση δεν έχουν κανένα νομικό αποτέλεσμα. Για τους νέους πιστωτές, αυτό σημαίνει ότι έχουν αξιώσεις αποζημίωσης κατά των φερόμενων ως μελών του διοικητικού συμβουλίου – σε ανάλογη εφαρμογή του άρθρου 39 παρ. 1 OR, καθώς ενήργησαν χωρίς νόμιμη θέση στο διοικητικό συμβούλιο και έτσι προκάλεσαν ζημία που γεννά ευθύνη.
Τι νέο υπάρχει σχετικά με τη δυνατότητα εξαίρεσης σύμφωνα με το άρθρο 727α OR;
Σύμφωνα με το αναθεωρημένο άρθρο. 727α OR, η παραίτηση από τον περιορισμένο οικονομικό έλεγχο (opting out) επιτρέπεται μόνο για τα μελλοντικά οικονομικά έτη. Η αναδρομική παραίτηση – για παράδειγμα μετά την υποβολή ενός κρίσιμου ελέγχου – αποκλείεται. Αυτό σημαίνει ότι οι ετήσιες οικονομικές καταστάσεις χωρίς προηγούμενη υποχρέωση ελέγχου δεν μπορούν πλέον να “απαλλάσσονται” αναδρομικά.
Προϋπόθεση για την έγκυρη εξαίρεσή της παραμένει ότι η εταιρεία απασχολεί το πολύ δέκα εργαζόμενους πλήρους απασχόλησης κατά ετήσιο μέσο όρο και ότι όλοι οι μέτοχοι συμφωνούν. Αυτό που είναι νέο, ωστόσο, είναι ότι η παραίτηση πρέπει να καταχωρηθεί στο εμπορικό μητρώο πριν από το τέλος του τρέχοντος οικονομικού έτους. Η παραίτηση από τον έλεγχο κατά τον χρόνο σύστασης παραμένει επιτρεπτή, αλλά από τη στιγμή που έχει προκύψει υποχρέωση ελέγχου, δεν μπορεί αυτή να αρθεί αναδρομικά.
Στόχος της αναθεώρησης είναι η καλύτερη προστασία των πιστωτών σε περίπτωση επικείμενης υπερχρέωσης και η αποτροπή περιπτώσεων κατάχρησης στις οποίες οι προβληματικές εκθέσεις ελέγχου εξουδετερώθηκαν στη συνέχεια με αναδρομικές επιλογές εξαίρεσης. Με τη νέα νομική κατάσταση, τέτοιου είδους αστερισμοί καταστρατήγησης αποκλείονται πλέον αποτελεσματικά.
Συμπέρασμα: Έλεγχος δομής – αποφυγή κινδύνων
Με τις νέες διατάξεις, ο νομοθέτης ενισχύει την ασφάλεια δικαίου και δημιουργεί σαφή όρια για τις επιτρεπτές και μη επιτρεπτές εταιρικές χρήσεις. Αποτρέπεται αποτελεσματικά η κατάχρηση των εταιρειών-κέλυφος, ρυθμίζεται με μεγαλύτερη διαφάνεια το ελεγκτικό δίκαιο και επιβάλλεται με συνέπεια η προστασία των πιστωτών. Τώρα είναι η κατάλληλη στιγμή για τις εταιρείες, τα εκτελεστικά όργανα και τους επενδυτές να επανεξετάσουν τις υφιστάμενες δομές και τις καταχωρίσεις στο εμπορικό μητρώο – και να προβούν σε νομικά συμβατές προσαρμογές, όπου χρειάζεται.
Η LINDEMANNLAW είναι ένας από τους κορυφαίους ειδικούς στο ελβετικό εταιρικό δίκαιο – είτε πρόκειται για τη σύσταση, την αναδιάρθρωση, την εξαίρεση από οικονομικό έλεγχο, τις προϋπάρχουσες, έτοιμες προς χρήση εταιρείες ή την επικοινωνία με τις αρχές του εμπορικού μητρώου. Η τεχνογνωσία μας είναι το πλεονέκτημά σας: αναγνωρίζουμε τους κινδύνους πριν προκύψουν και αναπτύσσουμε νομικά συμβατές λύσεις για τους επιχειρηματικούς σας στόχους.
Ελάτε σε εμάς – θα σας βοηθήσουμε να δημιουργήσετε την εταιρεία σας με καθαρό, ασφαλή και προσανατολισμένο στο μέλλον τρόπο. Είτε είστε νεοσύστατη επιχείρηση, μικρομεσαία επιχείρηση ή επενδυτής: με εμάς στο πλευρό σας, η επιχείρησή σας θα λάβει τις καλύτερες νομικές συμβουλές.
Αποποίηση ευθύνης: Η παρούσα δημοσίευση είναι μόνο για σκοπούς γενικής πληροφόρησης και δεν αποτελεί νομική συμβουλή. Για εξατομικευμένες νομικές συμβουλές , παρακαλώ επικοινωνήστε με εμας άμεσα.
