Wprowadzenie

Cła wprowadzone przez administrację Trumpa II – czy to jako „cła wzajemne”, czy też jako część „porozumień” politycznych – są obecnie jednym z najczęściej dyskutowanych tematów w handlu transgranicznym. Dla fuzji i przejęć oznacza to nową, strukturalnie odmienną niepewność: łańcuchy dostaw stają się droższe lub niestabilne, rynki zbytu ulegają zmianom, a marże są pod presją. Niepewność nie oznacza jednak nieprzewidywalności. Niniejszy artykuł przedstawia kluczowe konsekwencje ceł dla transakcji fuzji i przejęć oraz odpowiada na pięć pytań dotyczących tego, w jaki sposób nabywcy i sprzedawcy mogą kształtować swoją działalność za pomocą klauzul MAC, earn-outów, joint venture, tymczasowych umów i gwarancji oraz odszkodowań.

Pytanie 1: Jaką funkcję pełnią cła w kontekście fuzji i przejęć?

Cła nie są środkiem kontroli inwestycji – nie działają one poprzez system zatwierdzania lub zakazów, jak w przypadku kontroli bezpośrednich inwestycji zagranicznych. W przypadku fuzji i przejęć pełnią one raczej pośrednie, ale istotne dla transakcji funkcje: powodują one wzrost kosztów importu, tworząc w ten sposób przestrzeń ochronną dla produkcji krajowej; służą interesom fiskalnym (podatki od handlu zagranicznego) i są wykorzystywane jako środek nacisku w „umowach wzajemnych” w celu wynegocjowania korzyści eksportowych. Jednocześnie „cła Trumpa” stanowią ukierunkowaną zachętę do przeniesienia produkcji i bezpośrednich inwestycji zagranicznych do USA. Oznacza to dla praktyki transakcyjnej: modele biznesowe o wysokim udziale importu stają się coraz bardziej niestabilne, strategie re-shoringu i nearshoringu zyskują na wartości – w rezultacie zmienia się wycena, uzasadnienie transakcji i technologia kontraktowa.

Pytanie 2: Jaki konkretny wpływ mają cła na fuzje i przejęcia?

Cła powodują erozję zaufania między stronami, ponieważ planowane i porównawcze wartości ulegają zachwianiu. Jest to widoczne w spadku wolumenu transakcji lub w dłuższych, trudniejszych procesach. Na poziomie docelowym cła zmniejszają rentowność (koszt towarów, zapotrzebowanie na kapitał obrotowy, egzekwowanie cen), utrudniają wycenę i zmieniają mechanizmy cenowe. W związku z tym due diligence wymaga rozszerzonego zakresu: oprócz due diligence finansowego i handlowego, należy uwzględnić due diligence handlowe i celne (kody HS, preferencyjne pochodzenie, Incoterms, struktury brokerskie), due diligence podatkowe (cła i akcyza, kaskady cen transferowych) oraz due diligence prawne (zgodność z przepisami, sankcje i odniesienia do kontroli eksportu). W projektach umów pojawiają się nowe elementy „obronne”, takie jak specjalne klauzule dostosowawcze, mechanizmy earn-out lub obowiązki sprawozdawcze, mające na celu ukierunkowane rozłożenie ryzyka związanego z cłami.

Pytanie 3: Które firmy są szczególnie dotknięte tym problemem?

Tradycyjne sektory przemysłowe i produkcyjne, inżynieria mechaniczna, dostawcy motoryzacyjni i część łańcucha wartości farmaceutycznego są nieproporcjonalnie dotknięte tym problemem, jeśli produkty wstępne są wrażliwe na cła. Bezpośredni wpływ jest często mniej wyraźny w sektorach technologii, IT, oprogramowania i częściach segmentu usług opieki zdrowotnej (z wyłączeniem farmaceutyków). Pod względem geograficznym firmy skupiające się na regionie EMEA są obecnie uważane za bardziej atrakcyjne, podczas gdy silna ekspozycja na rynek amerykański lub relacje w łańcuchu dostaw z krajami o wysokich cłach są postrzegane jako bardziej problematyczne. Kluczowa jest precyzja analizy łańcucha dostaw: gdzie faktycznie powstają cła (warunki dostawy/incoterms)? Które klasyfikacje HS są sporne? Które dowody preferencji są wiarygodne? Jak wrażliwe są marże brutto w scenariuszach taryfowych +5 / +10 / +25%? Ci, którzy odpowiedzą na te pytania na wczesnym etapie transakcji fuzji i przejęcia, zyskają pewność w swojej ocenie, a tym samym siłę negocjacyjną.

Pytanie 4: Jakie opcje umowne istnieją, aby przeciwdziałać negatywnym skutkom taryf?

Klauzula MAC (Material Adverse Change/Effect – istotna niekorzystna zmiana/skutek). Sensowne są dostosowane do indywidualnych potrzeb klauzule MAC dotyczące ceł, które wyraźnie koncentrują się na łańcuchach dostaw spółki docelowej. W przeciwieństwie do „skutków dla całej branży”, nie powinno tu mieć zastosowania ogólne wyłączenie. Klauzula MAC powinna być powiązana z prawem do wycofania się przed zamknięciem transakcji i powiązana z obiektywnymi testami (np. zakończenie cyklu audytowego, określone progi EBITDA) – najlepiej skoordynowana z korektą ceny/zamknięciem rachunków.

Earn-out. Mechanizmy earn-out przenoszą część wyceny do fazy po zamknięciu transakcji, jeśli skutki taryfowe materializują się w ciągu 1-2 cykli audytowych. Możliwe są modele koszykowe oparte na EBITDA z określonymi normalizacjami (odfiltrowującymi „czyste” skutki taryfowe) lub – jeszcze dokładniej – zestawy KPI (np. zysk brutto lub marża netto według regionu/linii produktów). Ważne: Należy odpowiednio uwzględnić skutki przeciwne (np. egzekwowanie cen), aby nie powstały jednostronne skutki arbitrażowe.

Wspólne przedsięwzięcia. Wspólne przedsięwzięcie może być mądrą alternatywą dla przejęcia 100% udziałów – zwłaszcza dla inwestorów strategicznych – w celu podziału ryzyka taryfowego, rozbudowy lokalnej produkcji lub zapewnienia dostępu do rynku. W przypadku inwestorów finansowych rozwiązanie to sprawdza się tylko w ograniczonym zakresie; z punktu widzenia prawa antymonopolowego wspólne przedsięwzięcie jest często bardziej złożone niż pełne przejęcie.

Umowy przejściowe. W okresie między podpisaniem umowy a jej zamknięciem sensowne jest zwiększenie obowiązków informacyjnych i sprawozdawczych: bieżące monitorowanie taryf, progi sprawozdawcze dla zmian taryf, obowiązek wdrożenia odpowiednich środków w celu zmniejszenia ekspozycji na taryfy (zawsze zgodnie z prawem antymonopolowym). Warto w tym przypadku opracować jasny plan działania z mechanizmem eskalacji.

Gwarancje i odszkodowania. Niezbędne są rozszerzone przepisy dotyczące „braku nieujawnionych zobowiązań”, które odnoszą się do pozycji dotyczących ceł i podatków akcyzowych w sprawozdaniach finansowych; co do zasady wygasają one najpóźniej w momencie podpisania/zamknięcia transakcji (ujawnienie bring-down). Ubezpieczenie W&I jest możliwe, ale zależy od sytuacji w zakresie danych, wiarygodności klasyfikacji i głębokości DD; kwestia uwzględnienia gwarancji podatkowych musi zostać wyjaśniona na wczesnym etapie.

Pytanie 5: Czy takie cła doprowadzą do końca transakcji fuzji i przejęć?

Nie. Cła zwiększają złożoność, ale można nimi zarządzać. Przepisy na sukces to: (a) solidny przegląd i – w razie potrzeby – relokacja krytycznych łańcuchów dostaw; (b) zabezpieczenie niekrytycznej produkcji, lokalizacji i ścieżek logistycznych; (c) jasna identyfikacja sprzecznych celów za pomocą programów ograniczających ryzyko i systemów bezpośrednich inwestycji zagranicznych; (d) proaktywne zarządzanie interesariuszami, w tym kontakty polityczne i regulacyjne; (e) wyodrębnienie działań niestrategicznych, wrażliwych na cła, przed procesem fuzji i przejęcia w celu zmniejszenia szumu wyceny; (f) gotowość po stronie sprzedającego: materiały due diligence sprzedającego z mapami cła, analizami scenariuszy i dowodami klasyfikacji/preferencji. Jeśli wykonasz te zadania, będziesz w stanie przeprowadzać transakcje nawet w systemie celnym.

Wnioski

Cła nie są czarną skrzynką. Działają one jako parametry cenowe i strukturalne – i właśnie tak należy je traktować w procesie fuzji i przejęć. Dzięki ukierunkowanemu rozszerzeniu due diligence, jasnej wycenie i analizie scenariuszy, a także dostosowanej do potrzeb technologii kontraktowej, można niezawodnie rozdzielić ryzyko i aktywnie wykorzystać możliwości – na przykład poprzez re/near-shoring. Dla sprzedających przejrzysta historia taryfowa zwiększa bezpieczeństwo transakcji; kupujący chronią się za pomocą inteligentnych klauzul earn-out, projektów MAC i tymczasowego zarządzania. Dzięki temu ponownie uzyskuje się przewidywalność – pomimo niestabilności politycznej.

Od lat wspieramy złożone transakcje transgraniczne – od analizy i oceny łańcucha dostaw po wdrażanie dostosowanych do potrzeb klauzul. Jeśli chcesz zabezpieczyć trwającą transakcję, ponownie ocenić cel w świetle nowych taryf lub „zabezpieczyć” swój łańcuch dostaw przed procesem: skontaktuj się z nami, a my ułatwimy Ci przeprowadzenie transakcji.

Zastrzeżenie: Niniejsza publikacja zawiera wyłącznie informacje ogólne i nie stanowi porady prawnej. Ocena prawna zawsze zależy od okoliczności danej sprawy. Aby uzyskać poradę prawną dotyczącą konkretnej sytuacji, skontaktuj się z nami bezpośrednio.