Соглашения о взаимоотношениях (СО) являются весьма эффективным инструментом управления в практике слияний и поглощений — особенно для компаний с крупными акционерами, зарегистрированных на бирже. Правильно структурированные, они стабилизируют состав акционеров, направляют влияние якорных акционеров и регулируют потоки конфиденциальной информации, например, в случае IPO, увеличения капитала, PIPE или стратегических миноритарных пакетов акций. Искусство заключается в точной разработке в соответствии со швейцарским законодательством: цель, ограничения, раскрытие информации, законодательство об инсайдерах и картелях, помимо прочего, должны быть взаимосвязаны.
1. Цель и разграничение: Что является целью РА — и что не является РА?
В отличие от акционерного соглашения (ASA) между акционерами, RA — это соглашение между компанией (часто котирующейся на бирже) и одним или несколькими крупными акционерами. Оно служит для наглядного распределения влияния и защиты независимости компании. В случае миноритарных акционеров права выдвижения и четко определенные права участия могут повысить профессионализм сотрудничества, не создавая фактического контроля; в случае контролируемых компаний РА сигнализирует внешнему миру о независимости и хорошем управлении.
Он отличается от ABV, который координирует права/обязательства акционеров (право голоса, ограничения на продажу, право совместной продажи). ABV, который по большей части связывает только акционеров, также часто используется на практике компаниями, не зарегистрированными на бирже, начинающими предприятиями, совместными предприятиями и семейным бизнесом.
2. Где проходит «красная линия» в швейцарском законодательстве?
Швейцарское законодательство ограничивает свободу договора с оговоркой о чрезмерной обязательности (ст. 27 п. 2 Гражданского кодекса Швейцарии) и обязанности Совета директоров по заботе и лояльности в соответствии со ст. 717 Швейцарского кодекса обязательств: Совет директоров может заключить РА, только если это отвечает интересам компании и было согласовано добросовестно; его решение подчиняется правилу деловой оценки и относительного равного отношения (ст. 717 п. 2 Швейцарского кодекса обязательств). Кроме того, применяются основные положения законодательства об акционерных обществах (ст. 714 в сочетании со ст. 706b CO) и дисциплины рынка капитала: Специальная огласка, раскрытие информации или согласованные действия в соответствии со ст. 120 FMIA — включая оценку соглашений об остановке в каждом конкретном случае — и обязанность сделать предложение в соответствии со ст. 135 FMIA, если РА квалифицируется как соглашение о доминировании и порог в 33 ⅓ % будет превышен. Согласно антимонопольному законодательству, обмен информацией и любое приобретение контроля (контроль слияния) также должны быть рассмотрены.
3. Правление и право голоса: Какое влияние (все еще) допустимо?
На практике для вопросов, связанных с советом директоров и правом голоса, был установлен работоспособный коридор: Допустимы права выдвижения в соответствии со шкалой участия, четкие профили требований (компетентность, репутация, независимость) и право отказа компании в случае их невыполнения; избрание остается за общим собранием. Обязательства по голосованию в пользу компании являются спорными, но большинство ученых считают их допустимыми, если они ограничены по времени и цели (например, избрание независимого совета директоров, поддержка определенной стратегии) и не возникает фактического контроля над годовым общим собранием акционеров со стороны совета директоров; обязательства по общему голосованию или модели, которые смещают разделение ответственности, считаются проблематичными. Право вето в отношениях между компанией и акционерами регулярно подвергается критике и требует очень узкого, объективного обоснования (см. решение от 28 октября 2015 г. Коммерческого суда кантона Цюрих, дело №: HG140114-O).
4. Информационные права и конфиденциальность: Как обеспечить юридическую безопасность потока?
Привилегированное предоставление информации — обычно через членов Совета директоров (договор в пользу третьих лиц) или узко определенные окна консолидации — разрешено при условии, что оно является целевым, соразмерным и отвечает интересам компании; руководящим принципом остается относительное равноправие. В соответствии с законодательством об инсайдерской торговле, ст. 142/154 FMIA запрещает неправомерное раскрытие информации; безопасная гавань ст. 128, лит. a FMIO разрешает это на основании «необходимости знать» для выполнения юридических или договорных обязательств. Это должно быть подкреплено строгими обязательствами по конфиденциальности, периодами блокировки, инсайдерскими списками, чистыми командами/китайскими стенами и — что очень практично — аудиторскими записями и договорными санкциями. В то же время, необходимо контролировать антимонопольные риски при обмене данными, чувствительными к конкуренции.
5. динамика участия: четкая калибровка блокировки, остановки и защиты от поглощения
Наконец, динамика владения акциями и меры защиты от поглощений должны быть точно выверены: Блокировки стабилизируют состав акционеров в течение определенного периода времени; остановки ограничивают наращивание пакета акций или расширение контроля. В контексте поглощения могут рассматриваться соглашения о не-тендере, тендерные обязательства и оговорки «не спрашивай, не отказывайся» — в идеале только с согласия независимых членов совета директоров. Оговорки об отказе от прав на участие, контроль или судебные разбирательства оправданы в особых случаях и в течение ограниченного периода времени (например, отсутствие специального запроса на аудит в рамках разрешения спора), в то время как общий отказ от прав является сложной задачей. Правильная дозировка позволяет избежать обязательств по раскрытию информации или даже обязательных предложений — и создает спокойствие в таблице капитализации, не приводя к смене контроля.
РА являются мощными — и хитрыми. Они хорошо зарекомендовали себя на практике, но продолжают испытывать пределы швейцарского законодательства. Те, кто успешно их применяет, с бритвенной точностью определяют цель, ограничивают время и объем, документируют оценку Совета директоров надлежащим образом и обеспечивают герметичность процессов инсайда, раскрытия информации и антимонопольного контроля — с четкими механизмами прекращения действия и запуска. Это позволяет Вам обрести влияние и стабильность, не провоцируя обязательных предложений, неравного отношения или антимонопольных рисков.
Если Вы сейчас готовитесь к следующему IPO, PIPE или стратегическим миноритарным инвестициям, мы в кратчайшие сроки окажем Вам поддержку в разработке РА, учитывающего специфику сделки, включая дорожную карту раскрытия информации, анализ Ваших проектов и практические образцы положений/плакатов для совета директоров, юристов и IR. Свяжитесь с нами для получения компактной первичной консультации: мы проанализируем Вашу исходную ситуацию и разработаем жизнеспособную юридическую архитектуру — с учетом особенностей Вашей сделки.
Отказ от ответственности: Эта публикация содержит только общую информацию и не является юридической консультацией. Чтобы получить совет по Вашей конкретной ситуации, пожалуйста, свяжитесь с нами напрямую.
