С 1 января 2025 г. в швейцарском законодательстве о компаниях действуют новые положения, которые специально предотвращают злоупотребления при банкротстве, препятствуют торговле подставными компаниями с чрезмерной задолженностью и более четко структурируют аудиторское законодательство. Введя ст. 684a CO и пересмотрев ст. 727a CO, законодатель устанавливает новые стандарты прозрачности и защиты кредиторов, а также создает четкие правила для отказа от участия и сделок с подставными компаниями.
Эта статья отвечает на пять ключевых вопросов о новых правилах — компактно, юридически точно и с практической пользой для предпринимателей, членов советов директоров и инвесторов.
Каковы основные изменения в законе, направленные на борьбу со злоупотреблениями при банкротстве?
Пересмотр законодательства о компаниях влечет за собой фундаментальные изменения. Во-первых, подставные компании будут запрещены при определенных условиях — это реакция на многочисленные обходные пути для де-факто мертвых компаний. Во-вторых, отказ от регистрации больше не допускается задним числом, что повышает прозрачность и отслеживаемость в коммерческом регистре.
Кроме того, было принято решение о введении централизованной персональной базы данных с функцией поиска, чтобы лучше идентифицировать бенефициарных владельцев юридических лиц. Более строгие запреты на деятельность применяются к лицам, которые уже были связаны с мошенническими структурами или преступлениями, связанными с банкротством. Наконец, на администрацию по банкротству теперь возложены особые обязательства по информированию в случае подозрений в злоупотреблениях. Цель всех этих мер — усилить защиту кредиторов и предотвратить структурный обход закона.
Что означают термины «подставная компания» и «подставная торговля» — и в чем их отличие от шельфовой компании?
Согласно прецедентному праву Федерального Верховного Суда, подставная компания — это юридическое лицо, чья деятельность полностью прекращена и чьи активы больше не существуют, но которое продолжает существовать юридически и по-прежнему внесено в коммерческий реестр. Цель последующей подставной торговли — избежать расходов на официальную ликвидацию и полное восстановление — обычно для экономии времени и затрат.
В отличие от этого, «полочная» компания — это преднамеренно созданная, не работающая компания с полностью оплаченным капиталом, которая была подготовлена юридически грамотно и не имеет никакой экономической истории. В то время как компании-оболочки в настоящее время считаются рискованными и потенциально незаконными, компании-полки — при условии их правильной структуры — все еще разрешены.
Что предусматривает новая ст. 684a CO и какова цель этого положения?
Новая ст. 684a CO регулирует условия, при которых торговля через оболочку не допускается. Это происходит в том случае, если компания в совокупности:
- больше не ведет никакой коммерческой деятельности,
- больше не имеет активов, которые можно реализовать,
- имеет финансовую задолженность, т.е. отрицательные чистые активы, не обязательно являясь должником в значении ст. 725b CO.
Целью этого стандарта является не только целостность торгового реестра, но и, в частности, защита кредиторов, которые не должны подвергаться опасности в результате перепродажи подставных компаний с чрезмерной задолженностью. Законодатель хочет послать четкий сигнал против злоупотребления компаниями и вернуть упорядоченную ликвидацию на первый план.
Каковы юридические последствия создания подставной компании?
Торговля с подставной компанией, несанкционированная в соответствии со ст. 684a CO, не имеет юридической силы в соответствии с гражданским законодательством — даже на уровне обязательной сделки. Это означает, что право собственности на акции компании не передается и не может быть восстановлено впоследствии путем регистрации. Крайне важно, что добросовестное приобретение также исключается.
Аналогичным образом, корпоративные органы, назначенные после создания подставной компании, не имеют юридической силы, а обязательства, принятые компанией после несанкционированного приобретения, не имеют юридической силы. Для новых кредиторов это означает, что у них есть требования о возмещении убытков к предполагаемым членам совета директоров — по аналогии с применением ст. 39 п. 1 CO, поскольку они действовали без юридически действительной должности в совете директоров и тем самым причинили ущерб, который влечет за собой ответственность.
Что нового в отказе от участия в конкурсе в соответствии со ст. 727a CO?
Согласно пересмотренной ст. 727a CO, отказ от ограниченного аудита (opting out) разрешен только для будущих финансовых лет. Ретроактивный отказ — например, после представления критического аудита — исключен. Это означает, что годовая финансовая отчетность без предварительного аудита больше не может быть «оправдана» ретроспективно.
Необходимым условием для действительного отказа остается то, что в компании работает не более десяти сотрудников на полную ставку в среднем за год и что все акционеры согласны с этим. Новым, однако, является то, что отказ должен быть зарегистрирован в торговом реестре до конца текущего финансового года. Отказ от аудита на момент создания компании по-прежнему допустим, но после возникновения обязательства по аудиту оно не может быть отменено задним числом.
Цель пересмотра — лучше защитить кредиторов в случае надвигающейся чрезмерной задолженности и предотвратить случаи злоупотреблений, когда проблемные аудиторские заключения впоследствии нейтрализуются путем ретроспективных отказов. С учетом новой правовой ситуации такие обходные маневры теперь фактически исключены.
Заключение: Проверьте структуру — избегайте рисков
С помощью новых положений законодатель укрепляет правовую определенность и устанавливает четкие границы для санкционированного и несанкционированного использования компаний. Злоупотребление подставными компаниями эффективно предотвращается, аудиторское право регулируется более прозрачно, а защита кредиторов обеспечивается последовательно. Сейчас самое время для компаний, исполнительных органов и инвесторов пересмотреть существующие структуры и записи в торговом реестре — и при необходимости внести в них соответствующие законодательству изменения.
LINDEMANNLAW является одним из ведущих специалистов в области швейцарского корпоративного права — будь то создание, реорганизация, отказ от участия, полочные компании или взаимодействие с органами коммерческого регистра. Наш опыт — это Ваше преимущество: мы распознаем риски до их возникновения и разрабатываем юридически грамотные решения для достижения Ваших бизнес-целей.
Приходите к нам — мы поможем Вам создать Вашу компанию чистым, безопасным и ориентированным на будущее способом. Неважно, являетесь ли Вы начинающим предпринимателем, малым и средним бизнесом или инвестором: с нами Ваш бизнес получит самую лучшую юридическую консультацию.
Отказ от ответственности: Настоящая публикация предназначена исключительно для общего ознакомления и не является юридической консультацией. Для получения юридической консультации по конкретной ситуации просим обращаться к нам напрямую.
