Depuis le 1er janvier 2025, de nouvelles dispositions du droit suisse des sociétés sont en vigueur, qui empêchent de manière ciblée les abus de faillite, interdisent le commerce d’enveloppes de sociétés surendettées (sociétés-écrans) et structurent plus clairement le droit de la révision. Avec l’introduction de l’article 684a CO et la révision de l’article 727a CO, le législateur fixe de nouvelles normes en matière de transparence et de protection des créanciers – et crée des règles claires pour les opting-outs et les transactions par enveloppe.
Cet article répond aux cinq questions centrales sur les nouvelles règles – de manière concise, juridiquement précise et avec une valeur ajoutée pratique pour les entrepreneurs, les conseils d’administration et les investisseurs.
Quels sont les principaux changements législatifs visant à lutter contre les abus en matière de faillite ?
La révision du droit des sociétés apporte des changements fondamentaux. Premièrement, le commerce de manteaux est interdit sous certaines conditions – une réaction aux nombreuses constructions de contournement des sociétés mortes de facto. Deuxièmement, l’opting-out n’est plus autorisé avec effet rétroactif, ce qui améliore la transparence et la traçabilité dans le registre du commerce.
En outre, il a été décidé d’introduire une base de données centrale des personnes avec fonction de recherche, afin de pouvoir mieux identifier les ayants droit économiques des personnes morales. Des interdictions d’exercer plus sévères concernent les personnes qui ont déjà été liées à des structures frauduleuses ou à des délits de faillite. Enfin, il existe désormais des obligations spécifiques de dénonciation de l’administration de la faillite en cas de soupçon d’abus. L’objectif de toutes ces mesures est de renforcer la protection des créanciers et d’empêcher le contournement structurel de la loi.
Que signifient les termes « société écran » et « commerce écran » – et quelle est la différence avec la société de stockage ?
Selon la jurisprudence constante du Tribunal fédéral, une société écran est une personne morale dont l’activité commerciale a complètement cessé et dont les actifs n’existent plus – mais qui continue d’exister juridiquement et qui est toujours inscrite au registre du commerce. Le commerce de manteaux qui s’ensuit vise à éviter les tracas d’une liquidation formelle et d’une refondation complète – généralement pour gagner du temps et de l’argent.
En revanche, une société de réserve est une société délibérément créée, non opérationnelle, avec un capital entièrement libéré, préparée de manière irréprochable sur le plan juridique et sans passé économique. Alors que les opérations sous forme d’enveloppe sont aujourd’hui considérées comme risquées et potentiellement illégales, les sociétés de réserve – si elles sont correctement structurées – restent autorisées.
Que prévoit le nouvel article 684a CO et quel est le but de cette disposition ?
Le nouvel article 684a du Code des obligations définit les conditions dans lesquelles un commerce de manteau est interdit. Une telle situation se présente lorsqu’une société cumule :
- n’exerce plus d’activité commerciale,
- ne possède plus d’actifs réalisables,
- est financièrement surendettée – c’est-à-dire qu’elle présente un actif net négatif, sans qu’il y ait nécessairement un surendettement au sens de l’article 725b du Code des obligations.
L’objectif de cette norme n’est pas seulement de préserver l’intégrité du registre du commerce, mais surtout de protéger les créanciers, qui ne doivent pas être mis en danger par la revente d’enveloppes surendettées. Le législateur souhaite ainsi envoyer un signal clair contre les utilisations abusives des entreprises et remettre la liquidation ordinaire au centre des préoccupations.
Quelle est la conséquence juridique d’une transaction en gaine ?
Une transaction de manteau interdite par l’article 684a du Code des obligations est nulle en droit civil – déjà au niveau de l’acte d’engagement. Cela signifie que la propriété des parts sociales n’est pas transférée et qu’il n’y a pas non plus de guérison ultérieure par enregistrement. Point crucial : une acquisition de bonne foi est également exclue.
De même, les organes mis en place après le commerce de manteau sont juridiquement inefficaces, et les engagements pris par la société après l’acquisition illicite n’ont aucun effet juridique. Pour les nouveaux créanciers, cela signifie qu’ils ont la possibilité de réclamer des dommages-intérêts contre les personnes supposées être des organes – en application analogique de l’article 39, paragraphe 1, du Code des obligations, car elles ont agi sans être légalement des organes et ont ainsi causé un dommage engageant leur responsabilité.
Quelles sont les nouveautés concernant l’opting-out selon l’art. 727a CO ?
Selon l’article 727a révisé du CO, la renonciation au contrôle restreint (opting-out) n’est plus autorisée que pour les exercices futurs. Une renonciation rétroactive – par exemple après la présentation d’un contrôle critique – est exclue. Il n’est donc plus possible de « décharger » ultérieurement des comptes annuels qui n’ont pas été soumis à une obligation de révision préalable.
Pour que l’opting-out soit valable, il faut toujours que la société emploie au maximum dix personnes à plein temps en moyenne annuelle et que tous les actionnaires soient d’accord. La nouveauté réside toutefois dans le fait que la renonciation doit être inscrite au registre du commerce avant la fin de l’exercice en cours. La renonciation à la révision au moment de la constitution de la société reste autorisée, mais il n’est pas possible de supprimer rétroactivement une obligation de révision une fois qu’elle est née.
L’objectif de la révision est de mieux protéger les créanciers en cas de risque de surendettement et d’éviter les cas d’abus dans lesquels des rapports d’audit problématiques ont été neutralisés a posteriori par des opting-outs rétroactifs. Avec la nouvelle situation juridique, de telles constellations de contournement sont désormais efficacement exclues.
Conclusion : vérifier la structure – éviter les risques
Avec les nouvelles dispositions, le législateur renforce la sécurité juridique et crée des limites claires pour les utilisations autorisées et non autorisées des sociétés. L’abus par le commerce de manteaux est effectivement empêché, le droit de révision est réglementé de manière plus transparente et la protection des créanciers est appliquée de manière conséquente. Pour les sociétés, les organes et les investisseurs, le moment est venu de vérifier les structures existantes ainsi que les inscriptions au registre du commerce – et, si nécessaire, de les adapter en toute sécurité juridique.
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